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漁業(yè)權
漁業(yè)權指進行漁業(yè)生產(chǎn)活動所應取得的權利。根據(jù)中國《漁業(yè)法》的規(guī)定，主要包括水面、灘涂的所有權，養(yǎng)殖使用權，捕撈權等。漁業(yè)權不是一項獨立的民事權利類型，漁業(yè)權制度的存廢與海域的法律地位緊密相連。作為內國法上的漁業(yè)權制度，在英美法系國家并非一種財產(chǎn)權而是一種公權，體現(xiàn)為國家對海洋漁業(yè)資源進行管理的許可證制度；在以日本為代表的大陸法系國家，漁業(yè)權是一種由本權和派生權利共同組成的雙層權利結構。由于中國明確宣示海域為國家所有，傳統(tǒng)法上的漁業(yè)權制度被現(xiàn)有的不動產(chǎn)物權體系所吸收，若創(chuàng)設漁業(yè)權，將破壞物權法上的一物一權原則。
基本信息
| 中文名 | 漁業(yè)權 |
排他效力
1、同一特定水域不得同時存在二個以上的漁業(yè)權
基于養(yǎng)殖的自然物理性質，數(shù)個養(yǎng)殖權不得同時并存于同一特定水域，除非實行區(qū)分養(yǎng)殖權制度，或者養(yǎng)殖證授權數(shù)個漁業(yè)經(jīng)營者在同一特定水域放養(yǎng)不同習性、吃不同食物的水生動植物。捕撈權的情況比較復雜，需要具體分析。在中國，由于不存在專用漁業(yè)權或共同漁業(yè)權作為中間環(huán)節(jié)，所以，在近海、公海乃至他國水域捕撈，可以允許數(shù)個捕撈權同時存在于同一漁場，這些捕撈權之間不具有排他性。在這點上，捕撈權確實不同于典型的用益物權。例如，在管轄的北部灣漁場，就既有廣西壯族自治區(qū)、廣東省的漁船從事捕撈作業(yè)，又有海南省的漁船從事捕撈活動。每條漁船的作業(yè)海域可能重疊，在這些漁業(yè)權之間的關系上，不宜用排他性予以描述。但這些捕撈權與存在于其他漁場的漁業(yè)權之間，則是相互排斥的。對此，《漁業(yè)法實施細則》規(guī)定，從事外海生產(chǎn)的漁船，必須按照批準的海域和漁期作業(yè)，不得擅自進入近海捕撈（第15條第1款后段）。定置漁業(yè)一般不得跨縣作業(yè)。海洋定置漁業(yè)，不得越出“機動漁船底拖網(wǎng)禁漁區(qū)線”（第23條）。在內水捕撈，有的特定水域（如一個特定的局部湖面）只存在一個捕撈權，這表明該捕撈權具有排他性。
在中國臺灣，對于定置漁業(yè)權、區(qū)劃漁業(yè)權和專用漁業(yè)權諸狹義漁業(yè)權，一般認為具有排他性，即在同一水域上不能并存定置漁業(yè)權、區(qū)劃漁業(yè)權或者專用漁業(yè)權。但對特定漁業(yè)經(jīng)營權和娛樂漁業(yè)經(jīng)營權則持不同的看法，就特定漁業(yè)、娛樂漁業(yè)同種或者異種經(jīng)營權相互之間不具有排他性和優(yōu)先性，可以同時并存于同一水域。當然，在特定漁業(yè)經(jīng)營權和娛樂漁業(yè)經(jīng)營權的權利范圍內，對未取得特定漁業(yè)或娛樂漁業(yè)經(jīng)營權的第三人，則仍然具有排他性，受不法侵害時，自然可以請求民事救濟。這表明漁業(yè)權在排他性方面具有特色。
還有，在日本、中國臺灣地區(qū)的漁業(yè)法上，就入漁權而言，特定區(qū)域漁業(yè)權、共同漁業(yè)權或專用漁業(yè)權，是在特定水域形成漁場，供多數(shù)入漁權人共同捕撈所用，此時，各入漁權可以并存于同一水域，在同一期間內，入漁權人都在同一個漁場捕撈，即可使用的水域范圍相同；而且，由于入漁規(guī)章或者入漁合同中并無關于每艘漁船可捕撈量或者是每次出海作業(yè)可捕撈量的限制，漁場內的水產(chǎn)動植物資源，只要不是法令禁止或者限制捕撈的，均可采捕，所以，每個入漁權人所面臨的、可以捕撈的水產(chǎn)動植物資源量是相同的。這表明，這些入漁權之間不具有排他性。在中國大陸，雖不存在上述法律結構，但捕撈權可以并存于同一漁場，如同入漁權相互之間無排他效力。
2、在同一特定水域只能存在一個漁業(yè)權，不得并存著水權等用益物權
劃定航道，涉及水產(chǎn)養(yǎng)殖區(qū)的，航道主管部門應當征求漁業(yè)行政主管部門的意見(《中華人民共和國內河交通安全管理條例》第27條第2款前段)。如果漁業(yè)行政主管部門基于正當理由不同意，就表明漁業(yè)權排斥航運水權。
在漁業(yè)權與排污權之間的關系上，原則上排污不得侵害漁業(yè)權。例如，海洋石油鉆井船、鉆井平臺和采油平臺不得向海域處置含油的工業(yè)垃圾。處置其他工業(yè)垃圾不得對漁業(yè)水域造成污染（《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》第14條）。在水產(chǎn)養(yǎng)殖場不得新建排污口，既有的排污口不符合國家排放標準的，應當限期治理（《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》第18條第2款）。向海域排放含熱廢水，應當采取措施，保證鄰近的漁業(yè)水域的水溫符合國家水質標準，避免熱污染對水資源的危害(《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》第22條)。《中華人民共和國水污染防治法》也規(guī)定了排污不得侵害漁業(yè)權的內容（第12條、第27條、第28條）。
優(yōu)先效力
漁業(yè)權
追及效力
請求權
漁業(yè)權
2、停止侵害請求權。漁業(yè)權被他人不法侵害時，漁業(yè)權人有權請求停止侵害。該物上請求權主要適用于他人擅自進入養(yǎng)殖證、捕撈許可證所劃定的水域，擅自捕撈該水域里的水生動植物等場合。
3、排除妨礙請求權。當存有妨礙漁業(yè)權行使的障礙時，漁業(yè)權人可以直接主張也可以通過訴訟主張，請求不法妨礙漁業(yè)權行使之人將該妨礙排除。該物上請求權主要適用于他人不法在養(yǎng)殖證、捕撈許可證所劃定的水域及其周圍設置障礙物，影響乃至阻止?jié)O業(yè)權人從事養(yǎng)殖或捕撈作業(yè)等場合。
4、消除危險請求權。當存有污染水域、堤壩將要決口等致漁業(yè)權損害的現(xiàn)實危險時，漁業(yè)權人可以直接也可以通過訴訟向危險責任者主張消除該危險。該物上請求權主要適用于水域污染將導致水生動植物死亡或不正常生長、堤壩行將決口會導致所養(yǎng)水生動物逃逸、水下爆破等作業(yè)致使水生動物死亡或逃逸等，最終使?jié)O業(yè)權遭受損害的場合。當漁業(yè)權人從事養(yǎng)殖或捕撈的設施遭受不法損害時，漁業(yè)權人可以直接或者通過訴訟請求侵權行為人予以修復。
法律構造
漁業(yè)權
在美國，有限的許可證（limitedlicensing）既是漁業(yè)經(jīng)營者獲得捕撈作業(yè)的資格，又是管理機構限制捕撈的法律手段。漁業(yè)經(jīng)營者只有在符合該許可證關于捕撈者、漁船、漁具、漁區(qū)等限制時，方可進行捕撈作業(yè)。美國聯(lián)邦的漁業(yè)行政管理主要由商業(yè)部的國家海洋和大氣署（NationalOceanicandAtmosphericAdministration）下屬的國家海洋漁業(yè)處（NationalFisheriesService）統(tǒng)管全國商業(yè)性漁業(yè)和遠洋的游釣漁業(yè)，管轄水域范圍自領海外3海里起至200海里的專屬經(jīng)濟區(qū)；由內政部管理側重在內陸淡水魚類、特殊魚類、溯河性魚類的游釣業(yè)；由各州政府負責管理各州境內的淡水和海洋漁業(yè)，海洋漁業(yè)的范圍僅限于3海里領海范圍內的沿岸漁業(yè)。漁業(yè)行政管理機構以簡單的抽簽(lottery)或者延期償付（moratorium）等方式，選擇捕撈者、漁船或者漁具品質，發(fā)給有限的許可證。對于申請人的資格，基于個別的捕撈歷史、從事捕撈的獨立作業(yè)性和以往的捕撈成效等因素予以審核。
有限的許可證制度在適用上的最困難的問題，是決定誰可以被允許入漁。州行政機構決定發(fā)給特定的漁業(yè)經(jīng)營者許可證，可能面臨著違憲問題。假如法院發(fā)現(xiàn)某一特定團體已經(jīng)被排除在獲得許可證的人選之外，失去了公平競爭的機會，則限制入漁權的規(guī)劃因其違反平等保護原則而被法院宣告中止。如果許可證的頒發(fā)為有效，那么該許可證可否轉讓？倘若允許許可證自由轉讓，則會出現(xiàn)多數(shù)許可證最后集中于少數(shù)人或者團體之手，產(chǎn)生壟斷（Monopoly）和反托拉斯（Antitrust）的經(jīng)濟法問題；另一方面，自由的可讓與性（Transferability）勢必促使許可證的價格上下波動，造成許可證持有者遠離捕魚活動而亦能獲取經(jīng)濟利潤。此外，還可能發(fā)生將許可證作為獲取銀行貸款的擔保，產(chǎn)生財產(chǎn)權的一個態(tài)樣。為避免許可證持有者的既得財產(chǎn)權的法律糾紛，允許許可證轉讓的規(guī)劃可以包括兩項內容：一是任何許可證的轉讓均應取得行政機構的核準程序，二是限制某一團體取得許可證的數(shù)目，或者僅僅允許自然人擁有許可證。
個體交易配額（Individualtradablequotas）分配給許可證持有者的可捕獲量的份額。它有兩種確定方法：一是每年決定許可證持有者的可捕獲量占總可捕獲量（otalallowablecatch）份額和比率，另一是明示每年的固定的捕獲量。許可證持有者所享有的可捕獲量的份額應該具有可讓與性，其市場價格取決于許可證所允許捕撈的魚類的價值。許可證持有者據(jù)此可以規(guī)劃擬捕撈的魚類及其數(shù)量，實現(xiàn)利益最大化，也可以轉讓該配額。這同樣可能導致配額集中到大型漁業(yè)企業(yè)。由于個體交易配額限制著可捕獲魚類的重量，會導致返航的漁船丟棄已經(jīng)捕獲的價格較低的魚類，造成浪費。該配額是否屬于重量的限制而非數(shù)目的限制，在國際法或者國內法尚無明文。
漁業(yè)權轉讓
中國大陸《漁業(yè)法》規(guī)定，捕撈許可證不得買賣、出租和以其他形式轉讓，不得涂改、偽造、變造（第23條第3款）。否則，沒收違法所得，吊銷捕撈許可證，可以并處10000元以下的罰款；偽造、變造、買賣捕撈許可證，構成犯罪的，依法追究刑事責任(第43條)。就其字面含義看，是在否定漁業(yè)權的讓與性。究其原因，一是由于我國漁業(yè)實務中存在過度捕撈，魚群的自然再生量低于捕撈量，已經(jīng)造成漁業(yè)資源衰退，需要嚴加控制捕撈規(guī)模和捕撈量，在漁船和捕撈許可證方面實行零增長的政策。因貫徹《漁業(yè)法》第22條前段關于“國家根據(jù)捕撈量低于漁業(yè)資源增長量的原則，確定漁業(yè)資源的總可捕撈量，實行捕撈限額制度”的規(guī)定比較機械，致使否認捕撈權的讓與性。二是漁民本來就缺乏比較容易地轉變職業(yè)所應具備的一定技能，何況在目前，漁民的就業(yè)形式不容樂觀，因轉讓捕撈許可證而產(chǎn)生無生活來源，乃至社會問題，顯然應該避免。這是禁止轉讓捕撈許可證的重要原因。
不過，上述原則若絕對化，也會帶來一些問題。在西方國家，雖然減少捕撈作業(yè)可以優(yōu)化使用海洋資源，減少過度開發(fā)的外部成本，但同時卻制造了另一種社會成本，即失業(yè)的增加、當?shù)貪O業(yè)社會的萎縮。此其一。其二，漁民因年邁、體弱、外遷、改換職業(yè)等原因，需要賣掉漁船，于此場合，若仍禁止隨漁船的轉讓而讓與捕撈許可證，顯然缺乏道理。因為捕撈許可證雖然是頒發(fā)給漁民等漁業(yè)經(jīng)營者的，但其頒發(fā)的根據(jù)卻是因為漁船而非漁民等漁業(yè)經(jīng)營者，只有存在符合漁業(yè)法要求的漁船，待該漁船的所有權人申請捕撈許可證時，漁業(yè)行政管理部門才會核發(fā)給捕撈許可證；沒有漁船，只有漁民等漁業(yè)經(jīng)營者的申請，不會核發(fā)捕撈許可證。所以，捕撈許可證雖然不可單獨轉讓，但當漁船轉讓時，捕撈許可證應該隨該漁船的轉讓而轉讓，并且必須辦理過戶登記手續(xù)。同理，捕撈許可證也不允許單獨出租，只能隨著漁船的出租而交由承租人暫時持有捕撈許可證。承租人以該漁船從事捕撈作業(yè)致人損害，如因該漁船所致，由漁船的出租人而非承租人負責。
為了說明上述結論的正確性，可以簡要地考察普通法系一些國家關于漁業(yè)權轉讓的制度及其態(tài)度。近年來，普通法系的若干國家，其漁業(yè)管理的觀念正發(fā)生著轉變，通過市場機制的運作，以求兼顧養(yǎng)護和更有效率地利用漁業(yè)資源，達到最高持續(xù)產(chǎn)量的目標，成為漁業(yè)管理的方向。通過對每一單位捕魚量征稅，或者拍賣剩余的捕撈權，那些最有效率的漁業(yè)經(jīng)營者繼續(xù)從事漁業(yè)經(jīng)營，而那些成本高效率低的漁船將被迫退出漁業(yè)經(jīng)營。“個體可轉讓配額制度”（Individualtransferablequotassystem）為其代表。
該項制度的基本內涵是：1、漁業(yè)行政管理機構依據(jù)漁區(qū)內各魚種的適當生產(chǎn)量，決定其總可捕撈量。該總可捕量稱為總配額。2、漁業(yè)行政管理機構依據(jù)一定標準，將總配額分配給漁業(yè)經(jīng)營者，使之擁有某一特定漁業(yè)、魚種和漁區(qū)中一定比例的可捕撈量。3、漁業(yè)經(jīng)營者欲取得該配額，必須向漁業(yè)行政管理機構申請，取得該配額后，有權在配額范圍內從事捕撈活動。4、配額持有人有權將該配額出賣、出租，也可以采取其他轉讓方式，故稱為“個體可轉讓配額”。有人認為，這種漁業(yè)行政管理機構和配額持有人之間的關系，在法律性質上屬于資源租賃（Resourcesrental），配額價格乃基于預估的各種魚類的市場價值而定。
從中看出，“個體可轉讓配額”具有以下性質：1、專屬性（Exclusivity），只有配額持有人才有權捕撈該配額范圍內的魚種。2、持續(xù)性（Duration），該配額的存續(xù)期間是長期的。3、可讓與性（Transferability），該配額持有人可以通過買賣、租賃等方式自由轉讓該配額。這使配額持有人對漁獲量或者漁藏量享有利益，配額成為一種私有財產(chǎn)權。如果說許可證制度也具有專屬性和持續(xù)性的話，那么，可讓與性則為“個體可轉讓配額”制度所獨有，并成為其核心。當然，“個體可轉讓配額”制度和許可證制度并非互不相容，其實，配額本身實為許可證制度的高度變形，因為只有購買到配額才能從事捕撈活動，并且，配額的上限受總可捕量的制約。
相關詞條
解除權 | |
不完全履行 | |
行政自由裁量權 | 物權所有權 |
參考資料
http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=17709
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尚可名片
這家伙太懶了，什么都沒寫！
作者
