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制憲權
創(chuàng )造憲法的權力
制憲權（constituent power, verfassunggebende Gewalt, pouvoir constituant）是一種創(chuàng )造憲法的權力，具有最高法源，沒(méi)有上位法律規范，一般不受先前政權之法律所規限，只受法理、自然法、制憲目的和國際法所約束。制憲權不是國家權力，先於國家權力，高于國家權力，也不依附國家權力，并據此產(chǎn)生國家權力。制憲權的原始擁有者和最終擁有者應該是人民，但制憲權一般由軍政時(shí)期的軍人、訓政時(shí)期的執政者等革命勝利者、政變者或君主來(lái)行使，他們成立政治議會(huì )（一般稱(chēng)為制憲會(huì )議），并以人民的名義，根據法理、自然法、革命目的和國際法的規范，委托部份專(zhuān)業(yè)人士起草憲法，之后再由人民的代表通過(guò)，最后交由全體國民公決而最終通過(guò)憲法，重新確認或創(chuàng )制國家結構和人民權利。由於制憲權的行使人并不是全體國民，因此最終必須經(jīng)過(guò)全民公決才能獲得合法性，因此，非經(jīng)公決之憲法也不是合法的憲法。制憲會(huì )議的組成人員、制憲會(huì )議成員的提名門(mén)檻也直接影響到憲法的民主性和分權性，歷史上不少專(zhuān)制政府都借壟斷制憲會(huì )議、架空人民代表或者無(wú)限期押后全民公決來(lái)達至其專(zhuān)制統治的目的。
基本信息
| 中文名 | 制憲權 |
| 外文名 | constituent power, verfassunggebende Gewalt, pouvoir constituant |
| 定義 | 創(chuàng )造憲法的權力 |
| 類(lèi)別 | 統治階級 擁有的最高決定權 |
學(xué)者觀(guān)點(diǎn)
我國有學(xué)者認為，制憲權是國家權力的一種，是統治階級擁有的最高決定權。關(guān)于它的享有者，我國學(xué)者認為是國家機關(guān)（立法機關(guān)，行政機關(guān)，君主，軍人專(zhuān)政時(shí)的軍人），也有人認為是專(zhuān)門(mén)機構（制憲會(huì )議等），還有人認為是全體國民。
但通說(shuō)認為，制憲權即創(chuàng )制憲法的權力。制憲權是一種高于國家權力的特殊權力，它產(chǎn)生國家權力。只有它不依賴(lài)于國家權力時(shí)，才能真正制定出符合憲政的憲法，才能產(chǎn)生有限政府。不過(guò)就各國實(shí)際運行而看，它的享有者一般是三者共同制憲。
特征
第二，制憲權是階級性與公共性的統一，制憲權反映特定階級的根本意志，具有階級性。同時(shí)，制憲作為人類(lèi)治理國家經(jīng)驗的總結與升華，又在客觀(guān)上反映著(zhù)社會(huì )公共職能，具有公共性。
第三，制憲權的統一性。制憲權作為一種權限，其存在的形態(tài)具有完整性和統一性，不可分割轉讓。
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