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制憲權(quán)
創(chuàng)造憲法的權(quán)力
制憲權(quán)（constituent power, verfassunggebende Gewalt, pouvoir constituant）是一種創(chuàng)造憲法的權(quán)力，具有最高法源，沒有上位法律規(guī)范，一般不受先前政權(quán)之法律所規(guī)限，只受法理、自然法、制憲目的和國際法所約束。制憲權(quán)不是國家權(quán)力，先於國家權(quán)力，高于國家權(quán)力，也不依附國家權(quán)力，并據(jù)此產(chǎn)生國家權(quán)力。制憲權(quán)的原始擁有者和最終擁有者應(yīng)該是人民，但制憲權(quán)一般由軍政時(shí)期的軍人、訓(xùn)政時(shí)期的執(zhí)政者等革命勝利者、政變者或君主來行使，他們成立政治議會(huì)（一般稱為制憲會(huì)議），并以人民的名義，根據(jù)法理、自然法、革命目的和國際法的規(guī)范，委托部份專業(yè)人士起草憲法，之后再由人民的代表通過，最后交由全體國民公決而最終通過憲法，重新確認(rèn)或創(chuàng)制國家結(jié)構(gòu)和人民權(quán)利。由於制憲權(quán)的行使人并不是全體國民，因此最終必須經(jīng)過全民公決才能獲得合法性，因此，非經(jīng)公決之憲法也不是合法的憲法。制憲會(huì)議的組成人員、制憲會(huì)議成員的提名門檻也直接影響到憲法的民主性和分權(quán)性，歷史上不少專制政府都借壟斷制憲會(huì)議、架空人民代表或者無限期押后全民公決來達(dá)至其專制統(tǒng)治的目的。
基本信息
| 中文名 | 制憲權(quán) |
| 外文名 | constituent power, verfassunggebende Gewalt, pouvoir constituant |
| 定義 | 創(chuàng)造憲法的權(quán)力 |
| 類別 | 統(tǒng)治階級(jí) 擁有的最高決定權(quán) |
學(xué)者觀點(diǎn)
我國有學(xué)者認(rèn)為，制憲權(quán)是國家權(quán)力的一種，是統(tǒng)治階級(jí)擁有的最高決定權(quán)。關(guān)于它的享有者，我國學(xué)者認(rèn)為是國家機(jī)關(guān)（立法機(jī)關(guān)，行政機(jī)關(guān)，君主，軍人專政時(shí)的軍人），也有人認(rèn)為是專門機(jī)構(gòu)（制憲會(huì)議等），還有人認(rèn)為是全體國民。
但通說認(rèn)為，制憲權(quán)即創(chuàng)制憲法的權(quán)力。制憲權(quán)是一種高于國家權(quán)力的特殊權(quán)力，它產(chǎn)生國家權(quán)力。只有它不依賴于國家權(quán)力時(shí)，才能真正制定出符合憲政的憲法，才能產(chǎn)生有限政府。不過就各國實(shí)際運(yùn)行而看，它的享有者一般是三者共同制憲。
特征
第二，制憲權(quán)是階級(jí)性與公共性的統(tǒng)一，制憲權(quán)反映特定階級(jí)的根本意志，具有階級(jí)性。同時(shí)，制憲作為人類治理國家經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)與升華，又在客觀上反映著社會(huì)公共職能，具有公共性。
第三，制憲權(quán)的統(tǒng)一性。制憲權(quán)作為一種權(quán)限，其存在的形態(tài)具有完整性和統(tǒng)一性，不可分割轉(zhuǎn)讓。
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